概述
1993年12月29日，八屆全國人大常委會第五次會議通過了公司法，標志著公司法律制度在我國的正式確立。三十年后的同一天，2023年12月29日，十四屆全國人大常委會第七次會議審議通過了新修訂的《中華人民共和國公司法》（以下稱“新公司法”），并將于2024年7月1日起實施，完成了對公司法的第六次修改。
新公司法與現(xiàn)行公司法相比，有較大的變化，我們通過兩期的內(nèi)容，為大家逐一梳理這方面的內(nèi)容，本期我們從厘清關鍵人員及責任、強調(diào)公司社會責任和警惕“高管”凌駕于規(guī)則之上、在“實繳”與“認繳”之間尋求平衡、強化對“認繳制”股東的責任義務以及信息公示和備案事項等6個方面與大家進行探討。
1、厘清關鍵人員及責任 一、法定代表人身份更清晰 現(xiàn)行公司法第十三條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。” 新公司法修改并調(diào)整為第十條“公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務的董事或者經(jīng)理擔任?！辈⒃黾觾煽?，即第二款“擔任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時辭去法定代表人。”和第三款“法定代表人辭任的，公司應當在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人?！毙鹿痉ㄔ诖颂巹h除現(xiàn)行公司法有關法定代表人登記內(nèi)容，是因為新公司法專設了“公司登記”一章，不表示法定代表人無需登記。 新公司法修改后表述為，公司法定代表人“由代表公司執(zhí)行公司事務的董事或者經(jīng)理擔任”，并不表明與現(xiàn)行公司法規(guī)定存在實質(zhì)性差異，能夠擔任法定代表人的人選仍然集中在設董事會的董事長、不設董事會的董事（新公司法第七十五條）或者公司總經(jīng)理。 《民法典》第六十一條第一款規(guī)定：“依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人?！惫咀鳛闋I利法人（《民法典》第七十六條第二款），其法定代表人資格應當符合《民法典》的基本要求，因此公司法定代表人必定是公司的負責人，而不能是普通的董事等人員。所謂“代表公司執(zhí)行公司事務”人員當然是具有相應職權的公司主要負責人（含主持工作的副職），一般副職只是協(xié)助正職工作，因而一般副職不是公司事務的“本尊”執(zhí)行人，只是授權委托的執(zhí)行人而已。 新公司法在此增加兩款，是對辭任法定代表人的處理規(guī)定。比如公司章程規(guī)定董事長為法定代表人，被撤職、罷免或者辭去董事長職務，意味著不再是公司法定代表人。換言之，公司法定代表人與其擔任的公司負責人職務是合一的，不存在單獨具有法定代表人資格的情形。這也解決了實務中長期困擾的執(zhí)法問題，即公司負責人職務辭任卻仍然是公司登記中記載的法定代表人狀況。為此，新公司法第三十五條第三款規(guī)定“公司變更法定代表人的，變更登記申請書由變更后的法定代表人簽署?！币布床辉俪姓J辭任的人員具有法定代表人資格。第三款的“法定代表人辭任的，公司應當在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人?！币?guī)定，是要求公司應當在三十日內(nèi)解決法定代表人空缺的問題。 公司法定代表人資格，并非由公司選任或者出資人委派而自然取得，登記還是必須的，這一點應該沒有變化。不過未經(jīng)登記是否具有公司法定代表人資格，人民法院在民事審判中，應當具有認定權。也即公司登記機關的登記不是取得公司法定代表人資格的必要條件。 二、法定代表人責任更明確 新公司法新增的第十一條，對法定代表人職務行為的責任承擔作了規(guī)定。分三款： 第一款“法定代表人以公司名義從事的民事活動，其法律后果由公司承擔?！奔捶ǘù砣说穆殑招袨?，是代表公司的行為，故其民事責任由公司承擔。這一款規(guī)定與《民法典》第六十一條第二款“法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受?！币恢隆?/p> 第二款“公司章程或者股東會對法定代表人職權的限制，不得對抗善意相對人?！币才c《民法典》第六十一條第三款“法人章程或者法人權利機構(gòu)對法定代表人代表權的限制，不得對抗善意相對人。”一致?；竞x，對于公司法定代表人的職務行為，外部可以認為是公司行為，公司不得聲稱公司章程或者股東會決議規(guī)定法定代表人無權辦理為由，不承認法定代表人對外代表公司的效力。比如法定代表人通過微信、釘釘?shù)燃磿r通訊工具或者電報、傳真、電子郵件、信函等，履行職務行為的對外承諾，對公司發(fā)生效力。當然這需要以“善意”為前提，他人與公司法定代表人惡意串通或者采用威脅、欺騙等不正當手段，或者明知其無權仍然與之交易，則不在此列。 第三款“法定代表人因執(zhí)行職務造成他人損害的，由公司承擔民事責任。公司承擔民事責任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償?！蓖獠坑晒境袚熑?，公司內(nèi)部可以依法追究有過錯的法定代表人責任，包括要求其賠償公司受到的損失。 三、執(zhí)行董事成為歷史 新公司法刪除了現(xiàn)行公司法第十三條、第四十條、第五十條、第一百五十一條中的“執(zhí)行董事”一詞。將現(xiàn)行公司法第五十條第一款修改調(diào)整為第七十五條“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責任公司，可以不設董事會，設一名董事，行使本法規(guī)定的董事會的職權。該董事可以兼任公司經(jīng)理。”并刪除第五十條第二款“執(zhí)行董事的職權由公司章程規(guī)定。”的內(nèi)容。故自新公司法實施之日起，“執(zhí)行董事”將成為歷史名詞，公司法中不再有“執(zhí)行董事”的法律概念。 2、強調(diào)公司社會責任 新公司法新增第十九條“公司從事經(jīng)營活動，應當遵守法律法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督。”守法、守德和誠信應當是公司從事經(jīng)營活動的原則。公司作為營利性組織，以追逐利潤為目的，本身沒有錯，但需要恪守“守法、守德和誠信”的底線，不能為了利潤而不擇手段。資本的逐利性，還需要有政府和社會監(jiān)督的制約，因而公司應當接受監(jiān)督。 新公司法新增第二十條，分為兩款：第一款“公司從事經(jīng)營活動，應當充分考慮公司職工、消費者等利益相關者的利益以及生態(tài)環(huán)境保護等社會公共利益，承擔社會責任?！蔽覈墓臼巧鐣髁x企業(yè)，并不完全是逐利的營利性組織，應當承擔相應的社會責任。新公司法為此在第一條增加了“職工”權益保護的內(nèi)容，并在第十六條、第十七條、第二十條、第六十八條、第六十九條、第七十六條、第一百三十條、第一百七十三條、第二百三十六條等都具體規(guī)定了對職工權益保護和職工參與公司管理權益保障的內(nèi)容；第二款“國家鼓勵公司參與社會公益活動，公布社會責任報告?！惫緟⑴c社會公益雖非強制性義務，但也是公司作為社會一份子，應當具有的社會公德體現(xiàn)。比如在抗擊自然災害中，公司的公益活動就顯然很重要。事實上，很多公司都在為國家分憂，為人民作貢獻。行政部門不僅要鼓勵公司的公益活動，而且也要善待公司，杜絕“小錯重罰”，無端或者無必要實施頻繁的監(jiān)督檢查。 3、警惕“高管”凌駕于規(guī)則之上 現(xiàn)行公司法第二十條第三款規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任?！卑凑展局贫鹊脑O計，公司作為獨立法人具有財產(chǎn)權，公司以其全部財產(chǎn)對外承擔責任，而股東以其出資額為限承擔對公司債務的責任。說白一點，公司無論對外有多少債務，均以其全部財產(chǎn)償付為限；而股東對公司債務承擔也僅以其出資額為限，公司債權人無權要求股東償付其出資額以外的公司債務。為了防止股東濫用公司法人獨立地位和股東的有限責任，從而逃避債務，損害債權人利益，因而需要在特定條件下否定公司獨立法人資格和股東的有限責任。 新公司法保留了現(xiàn)行公司法第二十條第三款，并將其調(diào)整列入新法第二十三條第一款，并增加兩款，突出和完善了“揭開公司面紗”制度。 新公司法第二十三條第二款規(guī)定：“股東利用其控制的兩家以上公司實施前款規(guī)定行為的，各公司應當對任一公司的債務承擔連帶責任?！睆亩滤拦蓶|將一個公司財產(chǎn)搬到另一個或者數(shù)個由其控制公司，以此逃避債務的路。 新公司法第二十三條第三款規(guī)定：“只有一個股東的公司，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任?！币坏┕蓶|與公司財產(chǎn)不分，公司的法人地位將被否定，股東對公司債務不再是承擔有限責任，而是無限責任。那么有兩個以上股東的公司，發(fā)生股東與公司財產(chǎn)不分如何處理？筆者認為，如果大股東憑借其對公司的控制地位，造成自己財產(chǎn)與公司財產(chǎn)混淆的，大股東也應當承擔無限責任。 保持公司具有獨立財產(chǎn)的法人地位，應當樹立起公司不等于股東的概念。股東擁有公司的財產(chǎn)權，但不能由此認為股東就是公司。如公司股東聲稱“這家公司是我的”，從法律上講應該是錯的，股東雖擁有公司的全部股權，但公司財產(chǎn)并不完全等同于股權。股東不具有任意處分公司財產(chǎn)的權利，股東處分公司財產(chǎn)必須遵守法律規(guī)定。在公司存續(xù)期間，股東不得抽逃出資，不得挪用公司資金，不得瓜分公司財產(chǎn)占為己有。公司一旦成立，就不是股東全部所有，公司需要保障職工權益，股東損害公司利益應當承擔賠償責任，無論是否屬于一個股東投資的公司。 公司作為現(xiàn)代企業(yè)制度的高級形態(tài)，應當建立起所有權與經(jīng)營權分離的體制，特別是股份有限公司，更應是主要方向。常見的，老板倒下了，整個公司也垮了，不是很正常的。公司要發(fā)展壯大，建立起有效運營機制，擺脫股東“獨家經(jīng)營”或者家族制經(jīng)營是必由之路。新公司法所規(guī)定的公司運行體系，正是為達到這一目標而設計的。 4、在“實繳”與“認繳”之間尋求平衡 1993年公司法實行公司注冊資本一律實繳制。該法第二十三條第一款規(guī)定：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東實繳的出資額?！钡谄呤藯l第一款又規(guī)定：“股份有限公司的注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。”按照該法第二十三條第二款、第三款和第七十八條第二款規(guī)定，各類公司注冊資本最低限額為： 1、以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣五十萬元； 2、以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬元； 3、以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬元； 4、科技開發(fā)、咨詢、服務性公司人民幣十萬元。 5、股份有限公司人民幣一千萬元。 此外，“特定行業(yè)的有限責任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定?！比纭渡虡I(yè)銀行法》第十三條規(guī)定：“設立全國性商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為十億元人民幣。設立城市商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為一億元人民幣，設立農(nóng)村商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為五千萬元人民幣。注冊資本應當是實繳資本?！?/p> 2005年10月公司法作了較大幅度修改，其中注冊資本從一律實繳，修改為基本的“認繳制”。該法第二十六條規(guī)定：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！彪m然刪除了1993年公司法第二十三條第二款有關有限責任公司注冊資本最低限額的規(guī)定，但還是規(guī)定了注冊資本3萬元的最低限額，同時也規(guī)定了認繳出資的最長繳納期限，即一般公司為2年，投資公司則放寬為5年。 2013年12月28日，公司法再次修改，將2005年公司法第二十六條修改為“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。” “法律、行政法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！奔椿緩U除了注冊資本最低限額和認繳出資的實繳期限規(guī)定。 2014年2月7日國務院發(fā)布《注冊資本登記制度改革方案》（國發(fā)〔2014〕7號）明確，公司“實行注冊資本認繳登記制”，規(guī)定：“除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定的外，取消有限責任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制?！背摲桨父郊械慕鹑诒ｋU等27項“暫不實行注冊資本認繳登記制的行業(yè)”外，所有公司的注冊資本都實行認繳制登記，且不設定認繳出資的實繳期限。 注冊資本登記制度改革，形成公司數(shù)量呈爆炸式增長，對活躍市場自然有積極意義，但同時也帶來公司登記管理的困難、公司內(nèi)部糾紛不斷，民事行政責任承擔難以實現(xiàn)等諸多問題。所謂假冒他人身份登記公司，也是在這個階段大量出現(xiàn)。 這次修改公司法，也不是走回頭路，而是有所回調(diào)，強化有限責任公司股東按期繳納認繳出資的責任義務，并取消股份有限公司的認繳制，但并未設定一般公司的注冊資本最低限額。 新公司法新增第九十八條第一款規(guī)定：“發(fā)起人應當在公司成立前按照其認購的股份全額繳納股款?！蹦技O立的股份有限公司向社會公開募集股份的，按照新公司法將原法第八十五條“認股人按照所認購股數(shù)繳納股款”修改為“認股人應當按照所認購股份足額繳納股款?！钡囊?guī)定，股份有限公司不再有認繳制，而一律實行實繳制。 5、強化對“認繳制”股東的責任義務 新公司法第四十九條第一款規(guī)定：“股東應當按期足額繳納公司章程規(guī)定的各自所認繳的出資額?！睂τ邢挢熑喂竟蓶|，設定了按期繳納已認繳出資的強制性義務，并詳細規(guī)定了相應的法律責任。 其一，設定股東認繳后繳納出資的最長期限。新公司法第四十七條，在現(xiàn)行公司法第二十六條第一款“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額?！被A上，增加“全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。”的內(nèi)容。這就是說，股東認繳的出資，最長在五年期滿前應當實繳。按照新公司法第四十六條規(guī)定，有限責任公司章程應當規(guī)定股東具體的實繳出資日期，即公司章程可以規(guī)定股東在注冊登記前全部實繳或者部分實繳，也可以規(guī)定在一定期限內(nèi)實繳，認繳的出資可以分幾次繳納，但規(guī)定的實繳出資日期不得超過法定最長的5年期限。 其二，股東不按期繳納已認繳的出資，將承擔對公司損失的賠償責任。按照新公司法第四十九條第三款“股東未按期足額繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當對給公司造成的損失承擔賠償責任。”的規(guī)定，有限責任公司股東不按期繳納已認繳的出資，導致公司資金不足運轉(zhuǎn)困難等事項的，應當對公司承擔賠償責任。 其三，不按期繳納已認繳的出資，將喪失未繳納部分的股權，全部未繳納的喪失全部股權。新公司法第五十二條第一款規(guī)定：“股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書面催繳書催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務的，公司經(jīng)董事會決議可以向該股東發(fā)出失權通知，通知應當以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權?！毙枰赋龅模蓶|未按期繳納出資，在該期限內(nèi)仍應承擔新公司法第四十九條第三款規(guī)定的賠償責任。 其四，股東已認繳但尚未實繳的股權，在轉(zhuǎn)讓方面將受到限制，并承擔“連帶責任”和“補充責任”。新公司法第八十八條第一款規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓已認繳出資但未屆出資期限的股權的，由受讓人承擔繳納該出資的義務；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔補充責任?！边@就是說，股東進行“空股”轉(zhuǎn)讓，不因轉(zhuǎn)讓完成而免除其繳納出資義務，除非受讓人按期繳納了受讓股權的出資，且不論轉(zhuǎn)讓人是否收取轉(zhuǎn)讓款項。該條第二款又規(guī)定：“未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認繳的出資額的股東轉(zhuǎn)讓股權的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔連帶責任；受讓人不知道且不應當知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔責任?！?/p> 其五，股東認繳出資，在實繳出資未到期前，特殊情形也有提前繳納出資的義務。新公司法第五十四條規(guī)定：“公司不能清償?shù)狡趥鶆盏模净蛘咭训狡趥鶛嗟膫鶛嗳擞袡嘁笠颜J繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。”這就是說股東一旦認繳出資，應負有相應的向公司繳納出資義務，且不得以出資期限未屆滿為由逃避出資責任。 此外，新公司法還設定了公司董事會核查和催促股東按期繳納已認繳出資的義務。新公司法第五十一條第一款規(guī)定：“有限責任公司成立后，董事會應當對股東的出資情況進行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應當由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。”而且此義務是剛性的，該條第二款規(guī)定：“未及時履行前款規(guī)定的義務，給公司造成損失的，負有責任的董事應當承擔賠償責任?！?/p> 6、信息公示和備案事項 新公司法將“國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)”作為公司信息公示的“主渠道”。 新公司法第四十條規(guī)定：“公司應當按照規(guī)定通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示下列事項：（一）有限責任公司股東認繳和實繳的出資額、出資方式和出資日期，股份有限公司發(fā)起人認購的股份數(shù)；（二）有限責任公司股東、股份有限公司發(fā)起人的股權、股份變更信息；（三）行政許可取得、變更、注銷等信息；（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他信息?！薄肮緫敶_保前款公示信息真實、準確、完整?！?/p> 根據(jù)《市場主體登記管理條例》第九條和《市場主體登記管理條例實施細則》第七條第一項規(guī)定，“公司：章程、經(jīng)營期限、有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人認繳的出資數(shù)額、董事、監(jiān)事、高級管理人員、登記聯(lián)絡員、外商投資公司法律文件送達接受人?！?應當向登記機關辦理備案，這需要與新公司法進行銜接。其一，新公司法已經(jīng)取消股份有限公司的認繳制，故股份有限公司不再存在認繳與實繳事項的備案問題。其二，新公司法既然已經(jīng)規(guī)定，“有限責任公司股東認繳和實繳的出資額、出資方式和出資日期”應當主動公示，因而繼續(xù)保留向公司登記機關進行備案應該已喪失其實質(zhì)意義。其三，新公司法并無公司經(jīng)營期限的事項，公司可以在其章程中規(guī)定經(jīng)營期限，也可以不規(guī)定經(jīng)營期限，這應該屬于公司“自治”范圍的事項，公司登記機關大可不必行政介入。其四，公司章程修改備案，應繼續(xù)保留。公司章程是公司內(nèi)部法律文件，不宜向社會公示，但須向公司登記機關備案。否則公司章程文本將處于不確定狀態(tài)，不利于公司、股東及相關利益方，也不利于公司登記和行政部門的監(jiān)管。 至于公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員是否應當備案，可以綜合考慮現(xiàn)實中的公司登記管理狀態(tài)。公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理的備案，源于原《公司登記管理條例》第三十七條。此處的備案，應屬知照告知性質(zhì)，未經(jīng)備案并不導致相應備案事項變動沒有法律效力，公司登記機關獲取的備案信息也僅起到公眾可以查閱以及公示的作用。也因此，公司登記機關并不對備案事項進行實質(zhì)審查，即便形式審查也極其有限。故建議取消公司董事、監(jiān)事、高級管理人員備案事項，改為由公司主動向社會公示。 后續(xù)我們將圍繞“一人公司”的常態(tài)化、強化內(nèi)部治理、單列“公司登記”專章、聚焦登記事項“名稱/姓名”、申請撤銷登記不再局限于“變更”、撤銷虛假登記的行政處罰以及“簡易”與“強制”注銷程序的等7個方面與大家進一步探討。
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